Суббота, 24 июня 2017
Карта сайта Email Главная Мобильная версия
Главная страница / Суд и СМИ / Публикации суда

Полный список материалов

Особенности правового положения органов управления и контроля акционерного общества в процедурах банкротства . (Продолжение статьи).

ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ И КОНТРОЛЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА В ПРОЦЕДУРАХ БАНКРОТСТВА 

     
     Продолжение статьи, посвященной вопросам компетенции органов управления акционерным обществом на разных стадиях банкротства.
     
     Как отмечалось в предыдущей статье*, при рассмотрении дела о несостоятельности акционерного общества применяются следующие процедуры банкротства, каждая из которых имеет свои особенности в регламентации прав и обязанностей органов управления акционерного общества:
- наблюдение;
- финансовое оздоровление;
- внешнее управление;
- конкурсное производство;
- мировое соглашение.
     При этом как наблюдение, рассмотренное ранее, так и другие реабилитационные процедуры - финансовое оздоровление и внешнее управление - законодатель определяет как более приоритетные по сравнению с процедурами, направленными на прекращение деятельности должника. Пункт 1 статьи 53 закона о банкротстве указывает, что решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника при отсутствии  оснований для введения финансового оздоровления или внешнего управления.
     
     Финансовое оздоровление
     
     Следующей из процедур банкротства является финансовое оздоровление, применяемое к должнику в целях восстановления его платежеспособности путем погашения задолженности. Финансовое оздоровление на практике вводится в тех случаях, когда акционеры должника либо третьи лица предоставляют обеспечение исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности.
     Решение об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления принимается на общем собрании акционеров большинством голосов акционеров, принявших участие в указанном собрании.
     Финансовое оздоровление вводится после окончания процедуры наблюдения определением арбитражного суда.  Максимальный срок финансового оздоровления составляет два года.
     С момента введения процедуры финансового оздоровления судом назначается административный управляющий.
     Административный управляющий не ведет хозяйственную деятельность акционерного общества, его цель - контролировать соблюдение акционерным обществом взятых на себя обязательств. Административный управляющий наделен правом требовать от руководителя акционерного общества информацию о текущей деятельности, согласовывать сделки и решения акционерного общества, обращаться в суд с ходатайствами о применении обеспечительных мер в отношении имущества акционерного общества.
     Управление хозяйственной деятельностью должника осуществляется органами управления акционерного общества с учетом установленных законом ограничений.
     Данные ограничения в полномочиях органов управления общества состоят в обязанности должника получать согласие на определенные действия (решения) административного управляющего, собрания (комитета) кредиторов и лиц, предоставивших обеспечение исполнения графика погашения задолженности.
     1. Согласие административного управляющего требуется на сделки:
- совершение которых повлечет увеличение кредиторской  задолженности должника более чем на 5% от суммы реестровых требований  на дату введения финансового оздоровления;
- связанные с приобретением, отчуждением либо возможностью отчуждения прямо или косвенно любого имущества должника, за исключением готовой  продукции,  производимой в процессе обычной хозяйственной деятельности;
- основанные на уступке прав требования, переводе долга;
- влекущие получение займов, кредитов. 

     2. Согласие собрания или комитета кредиторов требуется на сделки:
- в совершении которых имеется заинтересованность;
- связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества должника балансовой стоимостью более 5% балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую заключению сделки;
- влекущие выдачу займов (кредитов), выдачу поручительств и гарантий,  учреждение доверительного управления имуществом должника;
- порождающие новые обязательства должника в ситуации, когда после введения финансового оздоровления у должника возникли денежные обязательства размером более 20% реестровой суммы требований.
     
     3. Согласие собрания (комитета) кредиторов и лиц, предоставивших обеспечение, необходимо для принятия решений о реорганизации акционерного общества.
     
     Финансовое оздоровление характеризуется не только ограничениями в сфере полномочий органов управления общества, но и следующими возможностями:
- во-первых, решением общего собрания акционеров можно досрочно прекратить полномочия действующего руководителя акционерного общества и избрать (назначить) нового;
- во-вторых, можно отстранить руководителя акционерного общества от должности.

     Вопрос об отстранении руководителя разрешается судом. Обязательным условием отстранения является неисполнение руководителем плана финансового оздоровления, нарушение прав и интересов кредиторов либо лиц, предоставивших обеспечение. Ходатайствовать об отстранении руководителя может как собрание кредиторов, так и сам административный управляющий. На практике обращение административного управляющего в суд с ходатайством об отстранении руководителя связано, в первую очередь, с непредставлением руководителем требуемых документов, что является препятствием для выполнения административным управляющим возложенных на него функций.
     Процедура назначения на должность руководителя - такая же, как и на стадии наблюдения:
- кандидатура нового руководителя  представляется органом управления должника, который в законе не конкретизирован;
- кандидатурой на должность может быть заместитель руководителя, а при отсутствии такового - один из работников общества.
     При полном исполнении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности общество признается восстановившим свою платежеспособность.
     При невыполнении должником возложенных на себя обязательств в срок, определенный для финансового оздоровления, суд принимает одно из следующих решений:
- о введении  внешнего управления,  если есть экономические предпосылки для восстановления платежеспособности;
- о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, если реабилитация должника невозможна.
     
     Внешнее управление
     
     Внешнее управление вводится после окончания стадии наблюдения или финансового оздоровления арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов на срок до восемнадцати месяцев, который может быть продлен, но не более чем на шесть месяцев.
     Данная процедура банкротства отличается от выше рассмотренных следующими чертами:
- радикальное изменение прав и обязанностей органов управления акционерного общества и арбитражного управляющего;
- прекращение права органов управления акционерного общества распоряжаться имуществом общества, устранение от управления им;
     - существенное  усиление   «прокредиторской» позиции законодателя.
     С момента введения внешнего управления основные полномочия по управлению акционерным обществом переходят к внешнему управляющему. Органы управления акционерного общества в течение 3-х дней с момента утверждения внешнего управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника. Неисполнение данного предписания является основанием для привлечения виновных лиц к административной ответственности.
     Если до введения в отношении акционерного общества внешнего управления руководитель акционерного общества обладал правом представлять интересы акционерного общества и действовать от его имени в деле о банкротстве, то на данной стадии эти полномочия руководителя акционерного общества прекращаются.
     Внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя акционерного общества или предложить руководителю перейти на другую работу. Увольнение руководителя производится по пункту 14 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации.
     Однако если внешний управляющий признает невозможным дальнейшее продолжение работы руководителя акционерного общества в новой должности, то трудовой договор с ним расторгается согласно пункту 1 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации (в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве)).
     Прекращение трудовых отношений с членами коллегиального исполнительного органа управления акционерного общества, работающих по трудового договору, происходит так же, как и в случае с единоличным исполнительным органом.
     Общее собрание акционеров общества в пределах компетенции, установленной законом о банкротстве, вправе принимать решения:
- о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала;
- об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;
- об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;
- об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций;
- об определении порядка ведения общего собрания акционеров;
- об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника;
- о замещении активов должника;
- об избрании представителя учредителей (участников) должника;
- о заключении соглашения между третьим лицом или третьими лицами и органами управления должника, уполномоченными в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении крупных сделок;
- об   условиях   предоставления   денежных средств для исполнения обязательств должника.
     Эти решения могут быть приняты только с соблюдением процедур, предусмотренных Федеральным законом РФ «Об акционерных обществах». Из данного условия следует, что в рамках процедуры внешнего управления сохраняет свои полномочия и совет директоров акционерного общества, поскольку именно он осуществляет созыв и подготовку общего собрания акционеров.
     Однако формирование совета директоров должника не входит в перечень полномочий общего собрания акционеров. Эти полномочия переходят к внешнему управляющему.
     Крупные сделки, а также сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаются внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов). Согласно закону о банкротстве крупной считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 10% балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения такой сделки.
     Внешнее управление прекращается в следующих случаях:
- арбитражным судом принято решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
- арбитражным судом вынесено определение о прекращении производства по делу о признании должника банкротом в связи с восстановлением его платежеспособности, погашением требований кредиторов или заключением мирового соглашения.
     
     Конкурсное производство
     
     Принятие арбитражным судом решения о признании акционерного общества банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства. Конкурсное производство - это ликвидационная процедура банкротства, направленная на освобождение должника от долгов и соразмерное погашение обязательств перед кредиторами.
     Главным отличительным обстоятельством данной процедуры является прекращение полномочий руководителя общества в полном объеме: полномочия руководителя акционерного общества осуществляет конкурсный управляющий.
     При этом за общим собранием акционеров и советом директоров закон оставляет полномочия по принятию решений о заключении крупных сделок, о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом.
     Руководитель акционерного общества в течение 3-х дней с момента утверждения конкурсного управляющего обязан передать бухгалтерскую и иную документацию. На практике нередко встречаются случаи уклонения руководителей от передачи документации. В таких случаях арбитражный управляющий вправе обратиться в суд с заявлением об истребовании необходимых документов. Кроме того, законом предусмотрено, что в случае уклонения руководителя должника от передачи документов он может быть привлечен к ответственности, в том числе уголовной.
     Законом о банкротстве предусмотрена возможность прекращения конкурсного производства и перехода к внешнему управлению. Данный переход возможен, если в отношении должника ранее не вводилось финансовое оздоровление и внешнее управление, и у конкурсного управляющего появились достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена. В случае вынесения арбитражным судом определения о переходе к внешнему управлению прекращаются ограничения органов управления акционерного общества, предусмотренные при процедуре конкурсного производства.
     Конкурсное производство завершается после продажи имущества акционерного общества, окончания расчетов с кредиторами и составления отчета конкурсным управляющим. Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации. Ликвидация общества влечет за собой прекращение его деятельности.
     
     Мировое соглашение
     
     Мировое соглашение как форма разрешения вопросов признания акционерного общества несостоятельным характеризуется такой особенностью, как универсальность применения: оно может быть заключено на любой стадии производства по делу о банкротстве (наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства).
     Юридическая сила мирового соглашения по делу о банкротстве основывается как на добровольном намерении его участников, так и на императивных нормах закона, предписывающих обязательность выполнения условий соглашения.
     Отметим следующие особенности процедуры заключения мирового соглашения, определяющие соответствующие границы полномочий органов управления акционерного общества.
     1. Решение о заключении мирового соглашения со стороны акционерного общества принимается в зависимости от стадии дела:
- руководителем;
- исполняющим обязанности руководителя;
- внешним управляющим;
- конкурсным управляющим.
     

2.      Если мировое соглашение является для акционерного общества сделкой,  которая в соответствии с учредительными документами может быть совершена лишь на основании решения органов управления или должна быть согласована с органами управления, такое решение о заключении мирового соглашения принимается только после принятия соответствующего решения органами управления акционерного общества. Если требуемого согласия со стороны органов управления акционерного общества не будет, то это является основанием для отказа арбитражным судом в утверждении мирового соглашения.
     Решение о заключении мирового соглашения со стороны акционерного общества в ходе наблюдения, финансового оздоровления не требует согласования с арбитражным управляющим. Однако если на данных стадиях руководитель акционерного общества был отстранен, а его полномочия возложены на управляющего, тогда решение о заключении мирового соглашения принимает временный или административный управляющий. Решение о заключении мирового соглашения в ходе внешнего управления и конкурсного производства принимается соответственно внешним и конкурсным управляющими.
     Утверждение мирового соглашения в ходе процедур банкротства является основанием для прекращения производства по делу, полномочия арбитражного управляющего прекращаются. Внешний и конкурсный управляющий исполняют обязанности руководителя акционерного общества до даты назначения нового руководителя должника.
     
     
     
     
     ? Общество получило прибыль по итогам года. Имеем ли мы право принять решение о невыплате дивидендов, или мы должны это сделать, поскольку отсутствуют веские основания, препятствующие этому? Можно ли оставить прибыль нераспределенной и на какие цели в последующем мы можем использовать эту нераспределенную прибыль?
     
     Выплата дивидендов является правом, а не обязанностью акционерного общества. Можно и не выплачивать. Все решает общее собрание по предложению совета директоров.
     Нераспределенная прибыль используется по усмотрению общества на любые не запрещенные законом цели. Но не забудьте, что вопрос распределения прибыли относится к компетенции общего собрания акционеров. В этой связи в решении годового собрания во избежание недоразумений рекомендуется указать: «Дивиденды за 2007 год не выплачивать. Нераспределенную прибыль оставить в распоряжении общества. Предоставить право принятия решения о дальнейшем использовании этой прибыли совету директоров (генеральному директору) общества».
     
     
     
     ? В соответствии с уставом к компетенции совета директоров относится вопрос создания филиалов. Акционерное общество намеревается изменить фирменное наименование своего филиала. Какой орган правомочен решить этот вопрос: совет директоров или общее собрание?
     
     Статья 65 (пункт 1, подпункт 14) ФЗ «Об АО» относит принятие решения о создании филиала к компетенции совета директоров. Пункт 6 статьи 5 требует отражения в уставе сведений о филиале, а также отражения их изменений. Пункт 2 статьи 12 позволяет вносить эти изменения решением совета директоров. А все та же статья 6 говорит о том, что соответствующие изменения предоставляются регистрирующему органу в заявительном порядке. Так что решение может быть принято советом директоров. Более того, для третьих лиц оно вступит в силу «с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц» (ФЗ «Об АО», статья 5, пункт 4). Наконец, пункт 5 статьи 12 все того же закона гласит: «Внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества».



* Продолжение статьи. Начало опубликовано в журнале «Акционерное общество: вопросы корпоративного управления» № 2 (45), февраль, 2008 г.

 
Расписание дел
Информация о деле
Госпошлина
Банкротство